Привлечение ИП вместо работника по трудовому договору — старый, как мир, способ экономить на страховых взносах. Но налоговая всегда будет искать возможность переквалифицировать договоры с ИП в трудовые и доначислить страховые взносы, НДФЛ, пени и штраф. Поэтому оформлять отношения с ИП надо так, чтобы у инспекции не было возможности придраться.
Крайне нежелательно, чтобы предприниматели работали в той же компании по трудовым договорам. ИПшник оказывает компании услуги как ИП и одновременно работает в этой же компании как работник по трудовому договору — не абсурд ли это? Налоговая и суды считают, что абсурд.
Для примера возьмём дело № А70-13715/2017. Компания «Растам-Экология» привлекала ИП, которые на самом деле были обычными работниками по трудовому договору. Компании доначислили НДС на 22,2 млн руб и НДФЛ на 3,7 млн руб (платить в этом случае будет компания из собственных средств, несмотря на то, что НДФЛ платится из средств работника; так сказано в п.9 ст 226 НК РФ) по работе с якобы предпринимателями.
Как следует из материалов дела и верно установлено судом первой инстанции, Предприниматели являются работниками ООО «РАСТАМ-Экология», работают в Обществе по трудовым договорам и получают заработную плату.
Так предприниматель Растамханов Р.Р. является исполнительным директором Общества…
Предприниматель Зоммер Е.А. тоже имеет постоянное место работы в ООО «РАСТАМ-Экология»…
Предприниматель Усламин Д.В. работает в Обществе по трудовому договору в должности менеджера-эколога, получает заработную плату…
Предприниматель Скороходова Л.В. работает в Обществе по трудовому договору в должности картографа…
Крайне нежелательно, чтобы заказчиком услуг у ИП была одна компания. Потому что такое свойственно работе по трудовым договорам — человек работает в одной компании, она ему платит зарплату, а больше человек нигде не работает. Предпринимателям же свойственно оказывать услуги одновременно нескольким заказчикам.
Суд отметил в деле Растам-Экологии:
Непосредственным заказчиком услуг является только ООО «РАСТАМ-Экология»…
Крайне нежелательно, чтобы компания-заказчик услуг вела налоговый учёт предпринимателя. Ведь ИП самостоятельно осуществляет свою деятельность, а значит, вести, формировать и сдавать налоговую отчётность он должен сам со своего компьютера (IP-адрес налоговая узнает). Сдавать налоговую отчётность ИП может бухгалтер, которого ИП нанял для этой работы, но крайне нежелательно, чтобы это был бухгалтер той же компании, которой ИП оказывает услуги.
Из дела:
Налоговый учет ведет ООО «РАСТАМ-Аутсорсинг».
Должны быть «закрывающие» документы. Когда услуги оказывает предприниматель, оформляются акты сдачи-приёмки, отчёты, другие документы. А вот работники по трудовому договору такие документы не формируют. Поэтому если ИП не формирует такие документы, то это аргумент о том, что ИП на самом деле — работник по трудовому договору.
Из того же дела Растам-Экологии:
Документы, созданные в результате оказания услуг, переданы Обществу, второй экземпляр не сохранился. Переписка об оказании услуг не велась, все вопросы решались путем устных переговоров.
То есть показать акты, отчёты и другие документы предприниматели не смогли (в этом деле и компания пыталась отбить доначисления, и предприниматели пытались это сделать).
Предпринимателю лучше не арендовать рабочее место у заказчика услуг. Инспекция и суды видят в этом признак трудовых отношений. Но ещё хуже, если ИП фактически находится на территории заказчика, но не платит арендную плату за это место. С какой стати заказчику безвозмездно давать ИПшнику рабочее место?
Все свидетели утверждают, что бизнес-инкубатор РАСТАМ предоставляет им в пользование оборудованное рабочее место, при этом согласно выпискам по расчетным счетам предпринимателей отсутствует оплата за аренду помещений, техники и другого оборудования в адрес ООО «УК «РАСТАМ». Оплату за аренду и обслуживание помещения осуществляет ООО «РАСТАМ-Экология» как за своих работников.
Оплата труда предпринимателей должна быть привязана к объёму выполненной работы. Если оплата не привязана к объёму работы — это чёткий признак трудовых отношений. Кроме того, надо соблюдать дисциплину: оплата должна идти после отчёта или акта.
Из дела:
Далее из анализа поступлений денежных средств на счета предпринимателей следует, что Общество выплачивало денежное вознаграждение исполнителям каждый месяц независимо от фактического выполнения работ и составления подтверждающих документов, в том числе отчетов.
Плохо, если компания привлекает к работе нескольких ИП, которые массово зарегистрировались в этом статусе в одно и то же время незадолго до начала оказания услуг компании.
Из дела № А70-11827/2017 (это тоже дело Растам-Экологии по тому же эпизоду с предпринимателями):
работники Общества «массово» регистрировались в качестве индивидуальных предпринимателей в один период — в 2013 году; договоры оказания услуг заключались Обществом с целью обеспечения деятельности заявителя в соответствии с основным видом деятельности; в большинстве случаев при увольнении сотрудника из штата Общества физическое лицо прекращало деятельность в качестве индивидуального предпринимателя.
Нельзя, чтобы в договоре с ИПшником были прописаны пункты, свойственные трудовым договорам. А именно:
физические лица, являющиеся индивидуальными предпринимателями, назначены на предусмотренные штатным расписанием Общества должности; единственным заказчиком для них являлось Общество, они безвозмездно пользовались принадлежащей налогоплательщику материально-технической базой
Суды оставили в силе налоговые доначисления Растам-Экологии, финализировав дело такими словами:
суд апелляционной инстанции отклоняет довод Общества об отсутствии оснований квалифицировать спорные договоры в качестве трудовых, так как материалами дела подтверждается, что отношения сторон договоров имели длящийся, системный характер, для Общества был важен и имел экономическое значение сам непрерывный процесс труда, имеющий признаки определенной трудовой функции в данной организации (профессии, специальности), физические лица были включены непосредственно и тем самым обеспечивали непрерывную производственную деятельность организации, их деятельность регулировалась и контролировалась со стороны заказчика, что свидетельствует о фактическом наличии между сторонами договоров трудовых отношений.
Подробнее мы писали об этом в статье про ИП-управляющих, но скажем и тут, тем более, что материал свежий (дело № А67-9103/2018. Постановление апелляции вынесено 1 июня 2020 года).
Компания «ТМТ групп» поставила во главе себя управляющего. Инспекция решила, что это схема и доначислила 4,3 млн руб НДС, 1,1 млн руб НДФЛ, 280 тыс руб налога на прибыль. Почему инспекция сочла работу компании с управляющими схемой?
Никаких изменений в работе компании не произошло:
Свидетельские показания сотрудников проверяемого налогоплательщика указывают на отсутствие каких-либо изменений в структуре, работе общества в связи с исключением из штатного расписания ООО «ТМТ групп» должностей директора, технического директора и передачей полномочий по управлению обществом на управляющих — индивидуальных предпринимателей.
Как пояснили свидетели, с передачей указанных полномочий, Данилов В.И. и Герасименко В.И. как были директорами, так и остаются таковыми быть.
Имеет значение процесс труда, а не его результат. Это несвойственно реальной работе управляющего:
Даниловым В.И. и Герасименко Н.И. выполнялась не какая-либо конкретная разовая работа, а регулярно исполнялись определенные функции, входящие в обязанности работников соответствующих подразделений общества. Отношения сторон носят длительный характер, при этом значение имеет сам процесс труда, а не результат выполненной работы.
Директора зарегистрировались в качестве ИП незадолго до того, как сложили с себя полномочия директоров:
Прекращение полномочий руководителя юридического лица не задолго до регистрация в качестве ИП и передача ИП полномочий по управлению юридическим лицом.
Согласно выписке из ЕГРИП в качестве индивидуального предпринимателя Данилов В.И. зарегистрирован 24.08.2015, то есть регистрация в качестве ИП произошла незадолго до прекращения полномочий руководителя юридического лица.
Управляющие несут дисциплинарную ответственность и подчинены правилам внутреннего трудового распорядка компании, что совершенно несвойственно предпринимателям, зато очень свойственно работникам по трудовому договору:
Управляющий подконтролен Общему собранию участников, как и ранее, в должности генерального директора, то есть фактически управляющий, так или иначе, подчинен правилам внутреннего распорядка Общества.
Оплата труда управляющего не была привязана к результатам его труда. Так какой смысл менять директора на управляющего, если последнему компания платила намного больше, чем директору?
Исходя из содержания, представленных в материалы дела отчетов управляющих, правомерно сделан вывод о том, что выплаты носили фиксированный и систематический (ежемесячный) характер и не зависели от успеха действий управляющего, что позволяет характеризовать заключенные с Даниловым и Герасименко договоры в качестве трудовых.
Договоры составлены плохо: нет пунктов о качестве оказанных услуг, критериев оценки этого качества и т.д.
Кроме того, договоры не предусматривают положений о качестве производимой работы, свойствах и пригодности результата, которые должны присутствовать в гражданско-правовом договоре. Таким образом, выплачивая вознаграждение Данилову В.И. и Герасименко, общество фактически производило оплату труда, что является объектом налогообложения НДФЛ.
Мы разработали комплект документов для оформления работы с предпринимателями. Используйте эти документы, и вы сведёте к минимуму риск претензий инспекции.
Комплект документов включает в себя инструкцию о том, как работать с предпринимателями. Вы узнаете, как подготовиться к работе с ИП, как заключить договор, что обязательно должно быть в нём, а чего быть не должно, как определять размер оплаты труда предпринимателя и как платить ему.
Комплект документов:
Узнайте больше о документах для оформления работы с ИП
Узнать подробнееВызов на «зарплатную» комиссию в налоговую: к чему готовиться и можно ли не ходить?
Когда ФНС может назначить повторную выездную налоговую проверку?
Двенадцать способов самостоятельной оценки налоговых рисков
Что теперь с признанием расходов по нереальной сделке?
Ипотечная квартира при банкротстве гражданина и 4 более-менее работающих способа её сохранить
Как мы помогли директору выбраться из западни СК и налоговой?