«Почему инспекция меня вызывает? Почему мне предъявляют претензии за разрывы по НДС с контрагентами 2, 3, 4 звена? Почему они решили что я — выгодоприобретатель схемы по уходу от налогов и должен заплатить налоги за всю цепочку?» — часто задаются вопросом бизнесмены. На справедливость налоговой давно никто не рассчитывает, но логика-то должна в её действиях быть?
В интернет попал секретный Регламент (точнее, Регламент, предназначающийся только для сотрудников налоговой), в котором сказано, как инспекция на самом деле отбирает компании для выездных проверок и вызовов директоров на комиссии. Этот Регламент — часть Письма ФНС от 29 октября 2019 № ЕД-5-2/3755 ДСП, которое вы можете скачать по ссылке.
Если существует схема по уклонению от налогов, значит, эту схему кто-то создал. Этот кто-то назвается выгодоприобретателем (в НК такого термина, кстати, нет, это чисто изобретение практики).
И, казалось бы, инспекция должна найти этого выгодоприобретателя, то есть разобраться, кто создал схему по уходу от налогов и доначислить этому лицу. Но что происходит вместо этого?
Согласно Регламенту в Письме ФНС от 29.10.2019 №ЕД-5-2/3755 ДСП все компании делятся на три группы:
В какую группу попадет компания, зависит от количества баллов, которые начисляются по разным показателям.
Внеоборотные активы за 2 года:
Удельный процент вычетов по НДС:
По числу сотрудников:
По средней зарплате:
По наличию собственности (недвижимость, земля, транспорт):
По возмещению НДС в сумме более 1 млн руб в любом из предыдущих 8 кварталов (видимо, возмещать НДС в размере меньше 1 млн руб можно):
Но баллы можно и потерять.
По сведениям о недостоверности:
По расчётному счёту:
Кроме того, инспекция анализирует ещё и соотношение оборотов в декларации по НДС с оборотами по р/с, платежеспособность компании, наличие госконтрактов, уведомления о контролируемых сделках, информацию о камеральных и выездных проверках. По этим фактам баллы почему-то не присваиваются.
Если компания набрала в этом скорбном рейтинге 50 баллов и больше, обороты и госконтракты есть, уведомления о контролируемых сделках подает — она выгодоприобретатель; если набрала от 20 до 49 баллов — потенциальный выгодоприобретатель, 19 и меньше — техническое звено.
Иными словами, выгодоприобретатель — это реальная живая, «сущностная», как сказано в том же Регламенте компания. То есть компания, с которой есть, что взыскать.
То есть инспекция не разбирается, кто контролирует технические компании: продавец или покупатель. Она «назначает» выгодоприобретателя исходя из того, с кого можно взыскать доначисленное. Вот и все.
Инспекция назначает выездную проверку по компании-выгодоприобретателю, если та подала заявление:
Мы считаем, что нет, потому что налоговые инспектора обязаны исполнять этот Регламент, а его исполнение напрямую затрагивает права и интересы неопределенного круга лиц. А значит, этот Регламент — нормативно-правовой акт.
А нормативно-правовые акты должны официально публиковаться, чтобы все желающие могли их прочитать. Неопубликованные нормативно-правовые акты не должны применяться, об этом прямо сказано в ч.3 ст.15 Конституции:
Любые нормативные правовые акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, не могут применяться, если они не опубликованы официально для всеобщего сведения.
Теперь ясно, как налоговая инспекция определяет выгодоприобретателей — она руководствуется регламентом и балльной системой, которая в нём есть. Именно Регламентом определяются риски налогоплательщиков.
Если ваша компания подпадает под критерии выгодоприобретателя, и инспекция вызывает вас на комиссию и/или требует доплатить налоги, доказывайте, что вы фактически выгодоприобретателем не являетесь: доказывайте что вы проявили должную осмотрительность, что ваши контрагенты реальны, что сделки исполнены и т.д. Ссылайтесь на сдебную практику, позиции Верховного суда.
И старайтесь как можно меньше соответствовать критериям выгодоприобретателя из Регламента.
Подлая угроза для бизнеса: инспекция извращает налоговую оговорку и пытается «нагнуть» компании
Нюансы подготовки свидетеля к допросу в налоговой
Алиментное соглашение — возможно, самый хитрый и интересный инструмент для защиты имущества
Недоимка по налогам и сборам: что это такое, как она выявляется, каковы порядок и сроки взыскания, когда она будет списана
Что несёт налогоплательщикам новая статья 54.1 НК?
Необоснованная налоговая выгода: понятие, статья 54.1 НК и последствия для компании и директора