Номинальный директор — это человек, который формально является директором компании, но по сути ею не руководит или его реальные полномочия ограничены. Например, он по устной договорённости с бенефициаром бизнеса не может принимать важных решений. При этом участие номинального директора несёт в себе риски и для него самого, и для бизнеса, и для реального владельца компании.
Об этом сказано в примечании к статье 173.1 УК РФ «Незаконное образование (создание, реорганизация) юридического лица». Юридически правильно называть номинального директора подставным лицом, потому что именно так он именуется в УК.
Итак, признаки подставного лица:
Второй вариант встречается все реже, так как директор обычно открывает расчетный счет и совершает иные действия, суть которых он не может не понимать.
Номинальность может привести сразу к нескольким видам ответственности. Начнём с уголовной.
Номинальным директорам посвящён п.1 ст. 173.2 УК РФ «Незаконное использование документов для образования (создания, реорганизации) юридического лица»: предоставление документа, удостоверяющего личность (как правило, паспорта) или выдача доверенности, чтобы информация из этих документов была внесена в ЕГРЮЛ (то есть чтобы стать фиктивным директором или учредителем компании).
То есть дал свой паспорт, чтобы на тебя зарегистрировали компанию — виновен. А какова ответственность номинального директора по этой статье? Штраф от 100 тыс руб до 300 тыс руб или другие виды наказания (самое тяжёлое наказание — исправительные работы до 2-х лет). В колонию за номинальность не отправят, но судимость все равно будет, а она серьёзно усложняет жизнь.
Также номинального директора могут привлечь к уголовной ответственности по экономическим статьям Уголовного кодекса. Однако, как показывает судебная практика, правоохранители стараются привлечь к ответственности бенефициара бизнеса, а номинал им малоинтересен. От него «органы» постараются получить информацию, которую можно будет использовать против реального владельца бизнеса.
Но уголовная ответственность — это не единственный вид ответственности, которая может пасть на голову номинала.
Субсидиарная ответственность номинального директора. Формально номинала можно привлечь к субсидиарной ответственности по тем же основаниям, по которым привлекаются фактические руководители:
Но очень часто случается, что взять с фиктивного директора нечего, и поэтому он неинтересен кредиторам (в первую очередь налоговой). В 2017 году Верховный суд принял Постановление №53, в котором указал, что номинал может быть освобожден от субсидиарной ответственности, если «сдаст» фактического владельца бизнеса. Который, конечно, куда интереснее бюджету в плане взыскания личных активов за нарушения, допущенные компанией.
Другие типы ответственности номинального директора: его могут привлечь к ответственности за любые нарушения, которые он допустил, как директор. Больше всего рисков для руководителя несёт трудовое законодательство: нарушение требований охраны труда, задержка зарплаты, безосновательное увольнение и подмена трудового договора гражданско-правовым — за все это директора могут привлечь к ответственности.
Уголовная ответственность предусмотрена пп.1,2 ст.173.1 УК РФ «Незаконное образование (создание, реорганизация) юридического лица»: за регистрацию компании на подставного руководителя или назначение его директором можно получить разное наказание, начиная со штрафа от 100 тыс руб до 300 тыс руб и заканчивая лишением свободы до 3-х лет.
П.2 этой статьи намного серьёзнее, потому что предполагает, что это же преступление совершено группой лиц. То есть не один человек создавал компанию через подставного директора, а двое или больше. За такое суд может оштрафовать на сумму от 300 тыс руб до 500 тыс руб или отправить в колонию максимум на 5 лет.
Адвокатская защита руководителей и собственников бизнеса
У нас есть собственная методика комплексной защиты топ-менеджеров, учредителей и бенефициаров бизнеса. Они сводит к минимуму риск привлечения к налоговой, уголовной и субсидиарной ответственности.
Узнайте большеЭту статью выделяет ещё и тот факт, что она считается преступлением средней степени тяжести (потому что максимальное лишение свободы до 5-ти лет), а другие статьи за махинации с номинальными директорами — преступления небольшой тяжести.
Субсидиарная ответственность теневого владельца бизнеса при номинальном директоре. Как вы уже прочитали выше, реальные собственники бизнеса более «интересны» налоговой и правоохранительным органам, чем номинальный директор. Если будет доказано, что номинал исполнял указания бенефициара, то бенефициар и будет рассчитываться по долгам компании за свой счёт (если будут основания возникновения субсидиарной ответственности, конечно).
Также имеются и другие риски работы с номиналом, например когда «номинальный» директор может прийти в банк и перевести деньги со счета, или продать долю в компании третьим лицам и т.д. По всем подобным рискам мы консультируем наших клиентов и даем эффективные способы контроля за такой ситуацией.
Самый верный способ — не становиться директором в компании, которой вы не собираетесь управлять. Если этот совет запоздал, то читайте дальше.
От уголовной ответственности номинального директора могут спасти сроки давности привлечения к ответственности. По статьям, связанным с регистрацией компании эти сроки составляют всего 2 года. Если номинального директора не привлекли к ответственности за этот срок, то уже и не привлекут — срок вышел.
Труднее с п.2 ст.173.1: срок давности преступления — 6 лет. Уменьшить размер наказания в уголовном деле можно с помощью механизмов, описанных в уголовном кодексе: деятельно раскаиваться (то есть рассказать следователю всю известную информацию о работе компании и реальном владельце). Это же спасёт номинала от субсидиарной ответственности.
Или вы можете обратиться к нам за консультацией, на которой мы расскажем свой положительный опыт, где нам удалось убедить следователя в невиновности нашего клиента.
Назначение директором номинала — это риск и для него самого и для бенефициара бизнеса. Обоим грозит уголовная и субсидиарная ответственность. При этом налоговой и «органам» намного интереснее реальный руководитель.
Избежать уголовной ответственности можно в связи со сроками давности: для большей части статей, по которым привлекают номиналов, этот срок составляет 2 года.
Коммерческая тайна: как предотвратить обыск в офисе до его начала и законно «развернуть» следователя, если он придет изымать документы и электронную информацию
Как инспекция доначисляет миллионы, подменяя заключение эксперта мнением специалиста?
Налоговая оговорка нужна лишь инспекции. Бизнесу от неё только раздор и убыток
Договор эскроу — юридическая новинка для бизнеса, несущая одну очень интересую возможность… которая не понравится ФНС!
В чём опасность крупных сделок и сделок с заинтересованностью?
13 причин, по которым банки заблокируют ваш расчётный счёт