Когда говорится о банкротстве компании, всегда заходит речь о контролирующих её, то есть должника, лицах. Кто такие эти контролирующие должника лица (КДЛ), как они определяются и почему КДЛам в банкротстве компании очень несладко.
Чтобы было, с кого взыскивать субсидиарную ответственность, если окажется, что эти самые КДЛ мухлевали и жульничали с имуществом компании, из-за чего кредиторы потеряли деньги.
Контролирующим лицам посвящена ст.61.10 закона. Если говорить просто, то это тот, кто руководил компанией-должником. То есть тот, под руководством которого компания подошла к банкротству.
Если говорить чуть глубже, то признаки КДЛ такие:
Это решает арбитражный суд. В некоторых спорах и решать-то нечего, потому что кто КДЛ — очевидно и понятно. Директор, например. А вот есть ситуации, когда неясно, то ли человек является КДЛ, то ли нет. Кредиторы заинтересованы в том, чтобы суд признал контролирующими должника лицами как можно больше человек — расширяется круг лиц, с кого можно взыскать субсидиарку.
Об этом сказано в п.4 ст.61.10 закона. Итак, КДЛ — это:
Что за извлечение выгоды из недобросовестного поведения? Вот есть компания, её возглавляет директор-номинал. Компания агрессивно оптимизирует налоги (однодневки, бумажный НДС, вот это вот всё). У компании есть реальный владелец, который в документах нигде не «светится», но фактически именно он извлекает выгоду из агрессивной оптимизации. Это пункт про такие случаи.
Итак, все эти люди — контролирующие должника лица и будут отвечать по его долгам личным имуществом (если они были недобросовестны, конечно).
Но у этих людей есть лазейка — они могут уменьшить субсидиарку, если докажут, что они — номиналы. То есть фактически они должником не руководили, их сделали директором за деньги, они просто исполняли указания реального теневого руководителя.
Как правило, налоговую интересуют именно реальные руководители бизнеса, а не номиналы, потому что именно с руководителей есть что взять.
Директор не один руководит фирмой. Есть топ-менеджеры, они тоже обладают какими-то полномочиями. И они тоже могут быть контролирующими должника лицами. Кредиторам это нравится, ведь чем шире круг лиц, с которых можно взыскать сумму причинённого ущерба, тем лучше.
В п.3 ст.61.10 закона говорится, что человек, который занимал должность, на которой мог определять действия компании, может быть признан КДЛ.
Но может — не значит «будет». Здесь презумпции КЛД нет, как в случае с директором/учредителем. Поэтому здесь уже кредиторы должны доказывать, что топ-менеджер или другое лицо должны быть признаны КДЛ, а не наоборот.
Налоговая, как и другие кредиторы, хочет признать КДЛами побольше людей. Вот что она говорит в Письме от 16 августа 2017 г. N СА-4-18/16148@ (оно посвящено КДЛам и их субсидиарной ответственности):
Этими основаниями [признания лица контролирующим] могут служить, например, любые неформальные личные отношения, в том числе установленные оперативно-розыскными мероприятиями, например, совместное проживание (в том числе состояние в т.н. гражданском браке), длительная совместная служебная деятельность (в том числе военная служба, гражданская служба), совместное обучение (одноклассники, однокурсники) и т.п.
То есть если вы учились вместе с директором компании и продолжаете дружить после учёбы, то вы рискуете стать в глазах налоговой лицом, которое вместе с директором контролирует компанию. Это очень важный момент: контролирующим лицом может быть признан даже человек, который никак ни в каких документах компании не значится.
Это подтверждает и судебная практика. Вот цитата из Постановления Пленума ВС РФ от 21 декабря 2017 г. N 53.
Осуществление фактического контроля над должником возможно вне зависимости от наличия (отсутствия) формально-юридических признаков аффилированности (через родство или свойство с лицами, входящими в состав органов должника, прямое или опосредованное участие в капитале либо в управлении и т.п.).
Суд устанавливает степень вовлеченности лица, привлекаемого к субсидиарной ответственности, в процесс управления должником, проверяя, насколько значительным было его влияние на принятие существенных деловых решений относительно деятельности должника.
Быть лицом, контролирующим должника опасно. Может прилететь субсидиарная ответственность.
Для директора и других лиц, указанных в п.4 ст.61.10 закона о банкротстве действует презумпция контроля: то есть эти люди по умолчанию являются КДЛами. Если они хотят доказать, что они КДЛами не являются, они должны сами это доказывать. Докажут — не КДЛ. Не докажут — КДЛ.
Но других лиц тоже можно признать КДЛами по разным основаниям. Но тут уже нет презумпции контроля. Это значит, что кредиторы должны доказывать, что лицо является КДЛ, а не лицо должно доказывать, что оно им не является.
У директора есть новая возможность избежать субсидиарной ответственности при банкротстве компании
Стоимость банкротства: сколько на самом деле стоит обанкротить компанию и её директора, чтобы взыскать долг в 2022 году. Рассказывает арбитражный управляющий
План спасения компании от банкротства может защитить директора от субсидиарки
Образец искового заявления о признании сделки недействительной в банкротстве
Функции арбитражного управляющего в банкротстве компании
Как оценить, стоит ли начинать процедуру банкротства, если у должника ничего нет?
Документы для удалённой работы
Коммерческая тайна
Давальческое сырьё
Вахтовый метод
Ученический договор
Работа с ИП
ИП-управляющий
Защита от обыска в офисе
Работа с самозанятыми
