16 ноября 2021 года Конституционный суд издал Постановление, которое может спасти от субсидиарки многих. И даже более того — теперь те директора и учредители, которых уже лишили личного имущества в рамках привлечения к субсидиарной ответственности, могут попытаться оспорить и отменить, хотя бы частично, привлечение их к субсидиарке. Эта возможность закроется в середине февраля 2022 года.
А теперь обо всём по порядку. Для начала напомним, как возникает субсидиарная ответственность.
Компания в какой-то момент перестаёт платить по долгам, потому что нет денег. Кто-то — или сама компания или кто-то из кредиторов — подаёт заявление о банкротстве. Банкротство начинается.
А кто вообще участвует в банкротстве? Ст.34 закона «О несостоятельности (банкротстве)» отвечает на этот вопрос:
Главная процедура в банкротстве — конкурсное производство. Это и есть банкротство как его представляют — продажа имущества за долги и выплата кредиторам тех денег, которые получилось выручить от продажи. При этом во время конкурсного производства директор банкротящейся компании от управления ею отстраняется; все его функции переходят к арбитражному (конкурсному) управляющему. К чему это все приводит?
К тому, что директор компании фактически отстранен от банкротства. Его нет в списке в ст.34 закона о банкротстве. В конкурсном производстве его убирают от управления компанией. А что происходит в банкротстве?
Происходят важнейшие вещи: кредиторы заявляют, что компания должна им денег и включаются в реестр кредиторов. Какое отношение это имеет к директору? Такое, что эти заявленные кредиторами долги компании могут превратиться в личные долги директора, то есть директор может быть привлечен к субсидиарной ответственности по этим долгам.
И при этом директор никак не мог оспорить позицию кредиторов, что компания якобы должна им денег. Потому что в банкротстве компании у него не было процессуальных прав (он не лицо, участвующее в банкротстве по ст.34 и он отстранен от управления компанией в конкурсном производстве).
То есть происходило следующее: кредиторы заявляли долги перед ними; долги, которые могли превратиться в личные долги директора, а директор при этом не мог на это возразить. Даже если знал, что требования какого-то кредитора — липовые. Если бы директор подал иск в арбитражный суд с требованием не включать в реестр кредиторов требования какого-то кредитора, суд просто не стал бы рассматривать этот иск — ведь по закону выходит, что директор не являлся лицом, участвующим в банкротном деле. А значит, права подавать такой иск у него не было.
А что с субсидиарной ответственностью? Из дела о банкротстве компании выделяется отдельное дело о субсидиарной ответственности. В этом деле директор — ответчик и правами ответчика он наделён: он может:
Но саму причину привлечения себя к субсидиарной ответственности директор оспаривать не может, потому что это основание пришло из «основного» банкротного дела.
Упрощённо говоря, в банкротное дело мог зайти любой «дядя с улицы» с нарисованным на коленке договором, по которому компания должна много денег, а директор компании и слова сказать не мог против — не было права.
Конечно, без оценки «дядя с договором» не останется: включить кредитора в реестр или нет, решает Арбитражный суд (принимает определение по этому вопросу. Стандарт доказывания обоснованности требований кредиторов существует, но судьи — люди, а людям свойственно ошибаться. Поэтому случается всякое, и бывает, что в реестр пролезает кредитор, которому компания по факту денег не должна.
Так было до 16 ноября 2021 года. В этот день было издано Постановление Конституционного суда №49-П, которое может спасти от субсидиарной ответственности многих учредителей и руководителей (КДЛ) компаний.
Теперь КДЛ компаний могут обжаловать в суде определение арбитражного суда о включении кредитора в реестр кредиторов.
Проще показать на примере.
Раньше было так:
Кредитор направил в арбитражный суд заявление о включении долга перед ним, кредитором, в реестр.
АС принимал определение, что требование кредитора обосновано. Кредитор включался в реестр.
При условии, что долг компании перед этим кредитором возник в то время, когда компанией управлял директор, директор по этому долгу привлекается к субсидиарной ответственности.
Теперь стало так:
Кредитор направляет в арбитражный суд заявление о включении себя в реестр.
КДЛ должника может подать в арбитражный суд требование об отказе во включении кредитора в реестр.
Суд рассматривает дело, и если решает, что с требованиями кредитора что-то не так, отказывает кредитору во включении в реестр. Долга перед этим кредитором не будет.
Есть должник — компания «Ромашка». Есть реальный, нормальный кредитор — компания «Лютик». Ромашка должна Лютику 10 млн руб.
Директор Ромашки понимает, что расплата близка и выводит имущество суммой 8 млн руб на фиктивную компанию «Зверобой». Имущество на 8 млн выбыло из собственности Ромашки и стало собственностью Зверобоя.
Лютик пошёл в суд банкротить Ромашку. Конкурсная масса оказалось — 2 млн руб (столько имущества осталось у Ромашки после махинации со Зверобоем). Из 10 млн долга перед Лютиком удовлетворено только 2 млн.
Директора Ромашки привлекают к субсидиарке на 8 млн. Теперь, благодаря Постановлению КС РФ, директор ромашки может заявить в суде:
— Сделка, которую я заключил со Зверобоем на 8 миллионов — фиктивная. Директор Зверобоя — мой одноклассник, никакого встречного исполнения не было, и вообще эта сделка была чисто выводом имущества перед банкротством.
Суд на это отвечает, что вы, господин директор — не совсем хороший человек, конечно, раз такие сделки проворачиваете, но это ладно; сделку мы отменяем, имущество на 8 млн возвращается Ромашке и уходит Лютику. Директора Ромашки теперь не за что привлекать к субсидиарной ответственности.
Юридически Постановление КС — это новые обстоятельства (п.3 ч.3 ст.311 АПК). Теперь все КДЛ, которых привлекли к субсидиарке, которые не могли защищать свои права при включении кредиторов в реестр, могут подать в тот арбитражный суд, который рассматривал их дело, заявление о пересмотре их дела.
Новые обстоятельства действуют без ограничения «глубины времени»: даже если дело о привлечении к субсидиарке рассматривалось 10 лет назад, заявление о пересмотре подать можно, и суд будет его рассматривать.
Но на подачу заявления о пересмотре дела дается всего 3 месяца с момента появления нового обстоятельства, то есть со дня опубликования Постановления КС. Оно было опубликовано 18 ноября 2021 года. Срок на подачу заявления о пересмотре дела истекает 18 февраля 2022 года. Надо успеть.
Адвокатская защита руководителей и собственников бизнеса
У нас есть собственная методика комплексной защиты топ-менеджеров, учредителей и бенефициаров бизнеса. Они сводит к минимуму риск привлечения к налоговой, уголовной и субсидиарной ответственности.
Узнайте большеДо 18 ноября 2021 года директора и учредители компаний, которых привлекали к субсидиарной ответственности по долгам этих компаний, были лишены права оспаривать обоснованность требований кредиторов. КДЛ не могли возражать кредитору, заявлявшему, что фирма должна ему, кредитору, денег.
С 18 ноября КДЛ могут возражать относительно обоснованности требований кредиторов. Такое право у КДЛ появилось благодаря Постановлению Конституционного суда №49-П.
Теперь КДЛ, которые уже были привлечены к субсидиарной ответственности, могут подать в арбитражные суды заявления о пересмотре их дел по новым обстоятельствам. Но сделать это надо крайне оперативно, потому что в середине февраля 2022 года возможность подать заявление исчезнет.
Налоговые адвокаты готовы оказать вам услуги по выстраиванию правовой позиции, анализу перспективы оспаривания привлечения к субсидиарной ответственности, подготовке документов для подачи в арбитражный суд и представительству в судебных заседаниях.
Во сколько обходится сотрудник работодателю?
Вывод имущества при банкротстве: риск признания сделки недействительной
Как мы победили ФНС в суде и отстояли 8 млн руб
Отвечает ли генеральный директор своим личным имуществом по долгам компании? Подробный ответ, актуальный на 2023 год
Руководил компанией? С тебя 16 млн!
Полный комплект документов для перевода сотрудников на удалённую работу