Казалось бы, как связаны договор займа, налогообложение компании и доходы её директора? Никак. Но ФНС иногда считает иначе. Представим: компания А даёт компании Б займ. Компания Б должна вернуть его с процентами. Проценты отражаются как расходы компании Б (п.12 ст.250 НК). А раз это расходы, то они уменьшают налог на прибыль.
А ещё бывает, что компания выдаёт своему директору займ, который тот не возвращает годами. В таком случае налоговая решает, что договор займа фиктивен, а перечисленные директору деньги — его личный доход. С которого надо было удержать НДФЛ, а иногда ещё и взносы. Но этого не было сделано.
Сначала разберёмся с директором и его налогами, а потом — со схемой по уменьшению налога на прибыль с помощью займа.
Как директор/учредитель может получать деньги из своей компании? Вариантов два:
Нам известен случай, когда директор/учредитель строительной компании решил, что ни один из перечисленных выше вариантов не для него и стал брать у своей компании деньги взаймы по договору займа. Деньги шли так: компания → директор как ИП → директор как физлицо. Так получилось платить минимальные банковские комиссии.
Что директор делал с деньгами? Что-то он снимал в банкоматах, чтобы потом наличными расплачиваться с собственниками стройтехники и неофициально привлеченными работниками. Думаем, что у бизнесменов в сфере строительства это удивления не вызывает.
За несколько лет директор взял у своей компании взаймы несколько сотен миллионов рублей. Никаких налогов с этих денег не платилось (это же не доход, по договору эти деньги возвращать придётся). Но возврата денег в компанию не было. А срок погашения долга по договору был — 10 лет.
Потом пришла выездная налоговая проверка (не из-за договора займа, а из-за того, как в целом вёлся тот бизнес). И конечно, она обратила внимание на странный займ.
Инспекторы заявили директору, что вариантов два:
Получается НДФЛ + страховые = 43% от нескольких сотен миллионов. Эти суммы были доначислены.
Вывод из этой грустной истории — не надо шутить с договором займа и не надо вести бизнес так, чтобы к вам пришла выездная проверка. И чем раньше вы озаботитесь защитой активов, тем лучше.
Это одна история о том, как займ может подвести компанию. А теперь о другом — о том, как компании пытаются уменьшить налог на прибыль с помощью займа.
Суть схемы в том, что проценты, которые компания-заёмщик якобы платит по договору займа, отражаются у неё как расходы. А следовательно, уменьшается налог на прибыль. Только вот фактически эти проценты не платятся.
ФНС может усмотреть в этом схему и доначислить налоги. Для этого налоговая должна доказать в суде, что договор займа фиктивный. Как налоговая может это сделать? Ей достаточно доказать три вещи:
Подозрения, что договор займа — фикция, может возникнуть у налоговой, если займ и проценты долго не возвращаются. То есть «растянутость» во времени — это «маячок» для ФНС, что на договор надо обратить внимание. Аффилированность компаний только усилит подозрения фискалов.
Заёмщик должен возвратить деньги в определённый срок. Если этот срок в далёком будущем (например, договор заключается на 15 лет) или если договор многократно продлевается, то ФНС заподозрит схему.
Докажите, что невозможность вернуть деньги вызвана объективными причинами:
Это ещё не всё. Вам пригодятся документы, которые подтверждают, что заёмщик собирался вернуть деньги вовремя:
Налоговая проанализирует:
Этот момент сильно перекликается с предыдущим. По договору займа заёмщик обязан не только вернуть деньги, но и уплатить проценты. Если заёмщик не платит проценты, то ФНС может решить, что договор безвозмездный, а это уже подозрительно: напоминает инвестирование.
Докажите, что средства были израсходованы на проект, который должен был принести деньги. Например, вы вкладывались в строительство: купили земельный участок, заказали стройматериалы, наняли генерального подрядчика, тот привлёк подрядчиков, осуществили проектирование, вы платили по договорам услуг за все эти действия.
Если заёмщик по договору займа длительное время не возвращает деньги и проценты с них, то ФНС может заподозрить, что этот договор притворный. Заёмщик не сможет учесть проценты по договору в виде расходов.
Если заёмщик и заимодавец — аффилированные компании, то подозрения ФНС усилятся.
Чтобы доказать, что договор притворный, ФНС понадобиться установить, что деньги предоставлены фактически бессрочно, заёмщик не собирается их возвращать, а займодавец их не требует. Заёмщику и заимодавцу нужно будет доказать обратное (вернее, доказать, что ФНС ничего не доказала, но презумпция добросовестности налогоплательщика в последние годы «хромает» в судах).
Мы слукавили бы, если бы сказали, что хороший налоговый адвокат всегда может избавить компанию от доначислений. Увы, это не так, адвокат — не волшебник. Адвокат помогает тем бизнесменам, которые обратились к нему заранее, потому что в таком случае есть время на проработку позиции.
Если вы знаете, что ФНС может заинтересоваться вашим бизнесом, не откладывайте звонок адвокату в долгий ящик.
Инспекция хотела лишить компанию возможности защищаться и скрыла приложения к акту
13 причин, по которым банки заблокируют ваш расчётный счёт
Как до минимума снизить риск взыскания налогов с взаимозависимой компании?
Заверение об обстоятельствах (налоговая оговорка): возможно ли переложить на контрагента налоговые доначисления?
Как доказать проявление должной коммерческой осмотрительности после выхода письма ФНС от 10 марта 2021 года? Практические рекомендации от адвоката
В чём опасность крупных сделок и сделок с заинтересованностью?
Документы для удалённой работы
Коммерческая тайна
Давальческое сырьё
Вахтовый метод
Ученический договор
Работа с ИП
ИП-управляющий
Защита от обыска в офисе
Работа с самозанятыми
