Не все бизнесмены знают об интересном, удобном и гибком инструменте скрытого владения компанией — опционе. О нём эта статья.
Что такое опцион? Это договор, согласно которому одна сторона предлагает другой в любое время до окончания действия опциона заключить сделку. Иными словами, это отсроченная сделка, условия и стороны которой заранее известны. Условия этого договора прописаны в опционе, и сторона, предоставляющая опцион, не может его отозвать. Сделка напоминает предварительный договор купли-продажи. Опционам посвящена статья 429.2 Гражданского кодекса Российской Федерации «Опцион на заключение договора».
Как реальный владелец бизнеса может использовать этот инструмент? Представим, что компанией владеет доверенное лицо, оно же является директором. Реальный бенефициар по документам никакого отношения к компании не имеет. Директор предоставляет реальному бенефициару опцион, то есть право в любой момент выкупить долю в компании и стать официальным владельцем.
В описанной ситуации:
Какие выгоды несёт для реального бенефициара эта схема?
Бенефициар неизвестен кредиторам. Сведения о держателе опциона не вносятся в ЕГРЮЛ, поскольку не требуется его государственной регистрации. Тем самым достигается главная цель акции — скрытое владение активами.
Держатель опциона приобретает долю в уставном капитале без привлечения лица, выдавшего опцион. Иными словами, даже если к моменту покупки доли в компании между реальным бенефициаром и номинальным директором идёт конфликт, это не помешает реальному бенефициару отстранить номинала от деятельности компании.
Если действия участников акционерного общества будут противоречить интересам реального владельца, то реальный владелец в любой момент приобретёт полный контроль над компанией, устранив номинала из управления.
Выкупная стоимость доли в компании устанавливается соглашением сторон опциона и может не привязываться к стоимости активов общества или размеров уставного капитала в будущем, на момент опциона.
Опцион удостоверяется нотариусом, что служит дополнительной гарантией его реальности. Стоимость нотариального удостоверения — в районе 5 тысяч рублей.
Сейчас у нотариусов нет специального реестра по удостоверению опционов и они не могут в реальном времени отслеживать действующие опционы. Поэтому сейчас невозможно стопроцентно гарантировать, что номинальный директор не провернёт какую-нибудь афёру, результатом которой станет переход права собственности к третьему лицу, а не к реальному владельцу.
В том, что он «одноразовый»: если бенефициар вынужден акцептовать опционный договор, то есть выкупить долю в компании, то он выходит из тени. И его имя будет вписано в состав участников общества.
Однако практика позволяет нам минимизировать и этот риск. Существуют инструменты, позволяющие бенефициару даже при акцепте опционного соглашения не раскрывать свою личность перед кредиторами.
Ошибки, которые бизнесмены допускают при заключении опционного соглашения. Что это за ошибки?
Недостаточно подробное описание предмета соглашения, нечёткие определения сторон, долей и других существенных условий.
Недостаточно длинный срок действия опциона. Мы рекомендуем устанавливать срок не менее десяти лет.
Платность предоставления опциона. На самом деле опционное вознаграждение (возможность бывшего учредителя удержать за собою оговорённую долю в компании) должно отсутствовать, и это обязательное условие в тексте соглашения.
Неразумная стоимость доли. Закон не устанавливает никаких ограничений относительно стоимости долей, но не надо устанавливать стоимость в 1 руб., если реальная стоимость активов компании составляет 1 000 000 руб.
Текст договора содержит условие, при котором бенефициар может выкупить компанию. С точки зрения владельческого контроля это будет вредить.
Непродуманный способ и срок оплаты выкупной стоимости доли. Если бенефициар по каким-то причинам не сможет выкупить долю в те сроки тем способом, который прописан в договоре, то номинальный директор не может обратиться в суд и оспорить приобретение доли. Лучше всего предусмотреть возможность оплаты стоимости доли путём внесения денег на депозит нотариуса.
Недостаточно чётко прописаны обязанности продавца, то есть номинального директора. Нужно сделать акцент на обязанностях, ограничивающих возможности причинить вред компании, и уменьшить активы.
Отсутствие в тексте соглашения гарантий и заверений, предоставляемых продавцом.
Отсутствие в тексте норм возмещения продавцом ущерба за нарушение положений опциона. Обязательно нужно прописать в договоре, что при нарушении условий опциона директор выплачивает бенефициару штрафы в твёрдых денежных суммах. Кроме того, нужно предусмотреть возмещение ущерба, в том числе упущенной выгоды.
Отсутствие в тексте опциона права бенефициара уступить право приобрести долю в компании третьему лицу. Необходимо предусмотреть максимум вариантов, в том числе такой, при котором реальный владелец бизнеса не станет покупать компанию. В таком случае правом выкупить долю в компании должен обладать другой человек. Чтобы бенефициар мог предоставить это право другому человеку, в текст договора опциона нужно включить указанное выше условие.
Казалось бы, правила выше очевидны. Однако нам известны случаи, когда юридически неверное заключение опционного соглашения приводило к судебным разбирательствам.
В гражданском кодексе есть инструмент «опцион». Это договор, согласно которому стороны заключат сделку в дальнейшем. Стороны и условия сделки известны заранее и не могут меняться, за исключением случая, когда держатель опциона передаст право заключить сделку третьему лицу.
Главное преимущество опциона в том, что бенефициарный владелец бизнеса сохраняет контроль над компанией, не «светя» своё имя ни в каких документах и не будучи известным для кредиторов. Опцион — это гибкий и удобный для бенефициара инструмент.
Опционное соглашение должно составляться юридически грамотно. Если в соглашении будут допущены ошибки, то они приведут к судебным разбирательствам, которые совершенно ни к чему.
Обратитесь к нам, в адвокатскую коллегию «Налоговые адвокаты».
Звоните по номеру +7 (499) 283-80-20
Пишите на почту nalogadvocat@gmail.com
Можно вернуть НДФЛ, уплаченный при получении выплаты за унаследованную долю в компании
Как до минимума снизить риск взыскания налогов с взаимозависимой компании?
Как подготовить офис и сотрудников к внезапному приходу людей из «органов», чтобы они ушли ни с чем
Самое важное, что сказал Верховный суд по «упрощёнке». Часть 2
Как платить НДС при выкупе муниципального имущества
ЗАГСы расскажут о родственниках: отыскать теневых бенефициаров бизнеса стало проще