Эта статья — не про налоги. Из текста вы узнаете о законодательной новинке — договоре эскроу, а также о том, какие выгоды бизнес может извлечь для себя, используя этот договор.
С 1 июня 2018 года в Гражданском кодексе появилась новая глава: 47.1 «Условное депонирование (эскроу)». В этой главе 8 статей (926.1 — 926.8), которые характеризуют договор эскроу.
Это нотариально заверяемый договор (хотя в некоторых случаях нотариальное заверение не требуется), в котором участвуют три стороны:
По договору депонент обязуется передать имущество эскроу-агенту, а эскроу-агент — передать имущество бенефициару после того, как для этого возникнут основания, указанные в договоре. Основанием может быть совершение бенефициаром каких-либо действий, событие или установленный договором эскроу срок.
Передача имущества эскроу-агенту называется депонированием.
Можно депонировать движимое имущество, включая:
После депонирования депонент не может распоряжаться депонированным имуществом.
Деятельность эскроу-агента не лицензируемая и не подлежит обязательному страхованию.
Кто угодно может быть. Гражданский кодекс никак не ограничивает круг лиц, которые могут заключать договор эскроу. То есть это могут быть и ИПшники, и физлица без статуса ИП, и компании.
Стороны сами решают, на какой срок заключить договор, но этот срок не может превышать пять лет.
Эскроу-агент гарантирует, что стороны (депонент и бенефициар) не обманут друг друга. Бенефициар точно знает, что получит деньги, а депонент уверен, что бенефициар выполнит свои обязательство по договору. Ведь пока бенефициар не совершит указанных в договоре действий (или не произойдёт событие или не наступит срок), бенефициар имущество от эскроу-агента не получит.
Как можно использовать новые возможности договора эскроу в бизнесе? Приведём несколько примеров.
При строительном подряде заказчик строительства может не передавать часть суммы исполнителю, а депонировать деньги до истечения гарантийного срока. Если в течение гарантийного срока гарантийного случая не наступило, депонированная сумма передаётся исполнителю. Если же наступил гарантийный случай, то депонированная сумма полностью или частично уходит на устранение возникших неполадок. Отметим, однако, что подобная практика в строительстве уже существует: заказчик удерживает гарантийное удержание, которое имеет некоторое сходство с примером использования договора эскроу.
В случае договора аренды также можно использовать эскроу. Арендатор может депонировать деньги эскроу-агенту. По окончании срока аренды сумму возвращается арендатору, если он не причинил ущерба помещению. Если причинил, то депонированные деньги передаются арендодателю. Такая схема работы позволит избежать недобросовестности арендодателя с обеспечительным платежом: случается, что арендодатели разрывают договор аренды, но обеспечительный платёж не отдают, и арендатору приходится обивать пороги судов, чтобы вернуть платёж.
С «гонорарами успеха» при оказании юридических услуг теперь тоже больше определённости. «Гонорар успеха» – это денежная сумма, которую юрист получает, если суд вынес решение в пользу его клиента. Но решение суда зависит в большой степени от самого суда, поэтому практика «гонорара успеха» неоднозначна. Теперь механизм «гонорара успеха» можно обеспечить, используя договор эскроу, где «гонорар успеха» будет депонирован эскроу-агенту и выплачен юристу при положительном исходе дела.
Описание вариантов на эту тему можно продолжать. Думаем, вы уже видите, что этот механизм можно использовать в любых договоренностях, когда стороны на 100% не верят друг другу на слово и хотят расплатиться после получения результата. Но каждая из сторон не исключает недобросовестность действий другой стороны. Заказчик не хочет платить до того момента, пока не увидит нужного ему результата, и исполнитель должен быть уверен в оплате ему его услуг. В этом случае и возникает посредник (агент-эскроу), которых следит за выполнением взаимных договоренностей и только после этого производит взаиморасчет или в случае недостижения результата возвращает деньги заказчику (депоненту).
Депонент передаёт имущество эскроу-агенту. В общем, участие депонента в реализации договора на этом заканчивается: больше от депонента ничего особенно и не требуется. При этом депонент сохраняет право собственности на имущество до момента возникновения права собственности у бенефициара.
Эскроу-агент принимает имущество и хранит его. Разумеется, агент обязан обеспечить сохранность имущества. Не обеспечит — будет отвечать своими деньгами.
Бенефициар совершает действия, прописанные в договоре. Например, если речь идёт о купле-продаже компании, то бенефициар (допустим, это учредитель и генеральный директор компании) выходит из компании и отчуждает свою долю в Уставном капитале компании в пользу депонента.
Бенефициар предоставляет эскроу-агенту документы, подтверждающие, что он вышел из компании, и его доля была распределена в пользу депонента.
Эскроу-агент передаёт бенефициару депонированное имущество.
Депонированное имущество нельзя:
С 1 июня 2018 года в ГК РФ появилась новая глава, посвящённая договору эскроу.
Стороны договора: депонент, эскроу-агент и бенефициар. Ими могут быть физлица, предприниматели, компании.
Договор эскроу должен быть нотариально заверен за исключением некоторых случаев.
Цель договора — минимизировать риски мошенничества и обмана со стороны депонента и бенефициара.
Пока имущество депонента находится в режиме депонирования, его нельзя ни взыскать, ни арестовать.
Полагаем, это очень интересный инструмент для бизнеса, который можно использовать как для сохранности вашего имущества (сохранения активов), так и для гарантированного получения результата.
Появляется реальный риск сесть за криминальное банкротство по статьям 195 и 196 УК РФ
Заверение об обстоятельствах (налоговая оговорка): возможно ли переложить на контрагента налоговые доначисления?
Держать компанию на ОСН для участия в тендерах становится бессмысленно
401-ФЗ и 488-ФЗ: два гвоздя в крышку гроба бизнеса
Как внедрение коммерческой тайны поможет законно отказать в запросе на предоставление документов. Анализ судебной практики
Личные фонды: что это такое, как они образуются и для чего нужны