Как в ФНС настоящие директора «превращаются» в номиналов и другие хитрости налоговой во время допросов

С 3 сентября 2018 года инспекторы обязаны выдавать допрашиваемому лицу копию протокола допроса

Так гласит п.6 ст 90 НК РФ. До 3 сентября 2018 этого пункта не было: инспекция не была обязана предоставлять допрашиваемому копию протокола допроса. Иногда говорили «пишите заявление, в течение 30-ти суток пришлём протокол по почте». Иногда разрешали сфотографировать протокол на телефон. Иногда адвокаты, сопровождающие клиента на допрос, делали это втихаря. Теперь этот вопрос урегулирован.

Должны выдавать копию протокола допроса, ну и что?

Имея на руках протокол допроса, можно подготовить других сотрудников компании к допросу. Заранее позаботиться о том, чтобы расхождения в показаниях не было. Также из протокола видно, какие контрагенты интересуют инспекцию, на какие вопросы надо подготовить дополнительную информацию и документы. В данном случае как никогда работает поговорка «предупрежден — значит вооружен».

Когда сотрудников компании вызывают на допрос в налоговую

Допрос в инспекции регламентирован ст. 90 НК. Эта статья не содержит никаких ограничений в части возможности вызова свидетелей (именно в таком статусе сотрудники компании участвуют в допросе). То есть когда инспектору понадобится, тогда и вызовет. На практике это происходит в следующих случаях:

• налоговая проверка самой компании;
• налоговая проверка контрагента (встречная проверка);

Практика показывает, что допрашивают или в начале проверки (чтобы точнее определить, в какую сторону «копать») или в конце (чтобы подкрепить собранные доказательства налоговых нарушений).

Кого могут вызвать и как инспекторы хитростью заманивают на допрос?

Как сказано в той же статье 90 НК, для дачи показаний «может быть вызвано любое физическое лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для осуществления налогового контроля».

То есть вызвать могут кого угодно. Не только директора и главбуха, но и других сотрудников. Этим правом инспекция активно пользуется, когда надо доказать, например, что та или иная работа выполнена не контрагентом, а работниками самого налогоплательщика. Поэтому к вызову на допрос должны быть готовы не только топ-менеджеры, но и рядовые сотрудники. Но особенно любит инспекция общаться с уволенными сотрудниками. Они уже не зависят от работодателя, им нечего скрывать. А чаще всего работник остался недоволен своим увольнением, и тут ему есть шанс «отыграться».

Как инспекция хитрит, вызывая налогоплательщика для дачи показаний, чтобы он оказался на допросе? В НК есть два варианта вызова руководителя компании в инспекцию — для дачи пояснений (ст. 31 НК) и на допрос (ст. 90 НК). Директора могут вызвать и так и так, но есть очень важная деталь.

В уведомлении о вызове на допрос (ст. 90 НК) инспекторы обязаны по соответствующей форме подробно описать основания для вызова. Это даёт директору возможность подготовиться к допросу, ведь он заранее знает, о чём его будут спрашивать.

А требование о предоставлении пояснений (ст 31 НК) не предполагает необходимости указывать, по каким вопросам нужны пояснения. И директор, получив это требование, не знает, о чём его будет спрашивать сотрудник инспекции. Директор просто не знает, к чему готовиться.

И что же происходит, когда директор приходит в инспекцию? Ему предлагают оформить протокол допроса. То есть дача пояснений превращается в допрос, который станет доказательством налоговых нарушений налогоплательщика.

Иными словами, если директор или другой топ-менеджер переступили порог инспекции, их, скорее всего, будут допрашивать. Возможно, с пристрастием.

Помните, что у налоговой инспекции нет цели установить истину. Её цель — найти нарушения и доначислить налоги. И побольше.

Почему руководитель совершенно реального контрагента на допросе «превращается» в номинала, а его компания — в «однодневку»?

Потому, что допрашиваемый не готов к допросу и не может дать чёткие ответы на вопросы проверяющих. А нечёткий ответ по мнению ФНС — свидетельство того, что компания однодневка, а директор — номинал, то есть не участвовал в реальной деятельности компании.

Почему директора не могут дать достаточно чёткие ответы на вопросы инспекторов? Причин несколько:

• допрос может длиться несколько часов, это выматывает и снижает концентрацию;
• перечень вопросов большой, они касаются разных временных периодов в рамках трёх лет и работы с разными контрагентами: ФИО контактных лиц, их телефоны, адреса, по которым проводилась работы или оказывались услуги и т.д.;
• инспекторы задают разноплановые вопросы: когда был назначен на пост, учреждал ли другие компании, кем ещё работал во время директорства в компании, является ли ИП и т.д.;
• много вопросов о самой компании: кто главбух, какова численность сотрудников, средняя зарплата, местонахождение, аффилированные структуры, какие документы компании подписывал и т.д.
• также не каждый директор по периодам помнит обороты компании, суммы начисленных и уплаченных налогов, все расчетные счета в банках и т.д. Это вопросы оперативного характера, их запоминать нет смысла.

Согласитесь, трудно давать чёткие ответы на вопросы вроде «как было ФИО замдиректора какого-то контрагента, как вы его нашли и по какому адресу забирался товар и как он доставлялся», если это было три года назад.

Вот так и получается, что настоящие директора настоящих компаний иногда «становятся» номиналами фирм-однодневок.

Какие вопросы задаёт инспектор на допросе?

Ниже топ-10 вопросов сотрудников налоговой инспекции на допросе:

• Каковы ваши место работы, должность, оклад, график работы, вид деятельности и местонахождение компании?
• Кто назначил Вас на должность руководителя? У кого принимались дела при смене директора?
• Каков источник денежных средств для ведения финансово-хозяйственной деятельности фирмы?
• Кто является главным бухгалтером в компании?
• Где фактически формируется бухгалтерская и налоговая отчётность и каким образом она направляется в налоговый орган?
• Каково фактическое местонахождение организации, занимаемая площадь и размер арендных платежей?
• Получали ли вы в банках электронные ключи для операция по счетам через удалённый доступ?
• Кто управляет счетами компании через удалённый доступ (ФИО и должность)?
• Кто ищет контрагентов? Как проявляется должная осмотрительность в компании?
• Заключали ли вы договор с таким-то контрагентом? Каков был предмет договора, период заключения и исполнения?

Правила, как готовиться к допросу и как вести себя на нём, чтобы не предоставить «лишнюю» информацию

Готовиться нужно по тем контрагентам, на которых инспекция обращала внимание, например, в требовании о предоставлении документов.

Также, если вы уже оказались на допросе, можно в протоколе указать, что ответы на вопросы инспектора будут даны дополнительно, когда вы уточните конкретные обстоятельства заключения и исполнения договора по документам, хранящимся в офисе.

По первичным документам и переписке с контрагентом будет нелишним вспомнить обстоятельства работы — где и как работали, доставляли товар сами или через транспортную компанию, как вышли друг на друга и т.д. Нужно согласовать все показания, т.к. расхождения в показаниях директоров инспекция однозначно посчитает признаком нереальности хозяйственных отношений.

Перечитайте договор и другие документы, характеризующие работу с этими контрагентами.

Если какой-то вопрос не входит в вашу компетенцию, так и говорите — «этот вопрос не входит в мою компетенцию». Например, главбух вряд ли будет в курсе поиска подрядчиков. Если ему зададут вопрос о поиске подрядчиков, то оптимально будет рекомендовать инспекции задать этот вопрос сотруднику компании, в сферу деятельности которого входит этот вопрос.

Если инспектор задаёт вопросы, ответы на которые он уже должен знать из документов, которые ему предоставлены, то можно отослать его к этим документам.

Не стесняйтесь спрашивать «какое значение для мероприятий налогового контроля имеет этот вопрос?», если инспектор задаёт вопросы, которые к проверке не имеют отношения.

Возможно, что вы не вспомните ответ на какие-то вопросы инспектора. В таком случае предложите инспектору предоставить пояснения по этим вопросам в другое время, когда освежите в памяти факты. Лучше так, чем давать путаные ответы или признаваться «я не помню». И путаный ответ и «я не помню» будет истолковано как признак нереальности операций и вашей «номинальности».

Стоит ли идти на допрос с адвокатом?

Если честно, налоговая распоясалась. Например, в письме от 10.07.2018 №ЕД-4-15/13247 инспекция заявила, что если директор фирмы приходит на допрос с адвокатом, то такой директор, наверное, номинал. Адвокатское сообщество возмутилось, Федеральная адвокатская палата направила жалобу в прокуратуру.

Конечно, только из-за того, что директор пришёл на допрос с адвокатом, инспекция не сможет сказать, что директор номинален. Будут смотреть на совокупность признаков номинальности. Но сам факт…

Без адвоката инспекторы чувствуют себя вольготно и могут:

• вписать в протокол допроса свою «версию» услышанного;
• задавать двусмысленные вопросы, чтобы истолковать ответ против вас;
• давить, угрожать многомиллионными доначислениями и уголовным делом.

Присутствие опытного адвоката исключает все эти злоупотребления. Не говоря уж о том, что адвокат может подготовить директора к допросу, снижая тем самым его риск до минимума и даже извлечь из допроса пользу.