Субсидиарная ответственность директора, учредителей и других контролирующих компанию лиц

Что такое субсидиарная ответственность при банкротстве компании

Субсидиарка — это когда руководитель компании из своих средств выплачивает её долги. Кредиторы могут забрать квартиры, дома, земельные участки, авто, акции, предметы роскоши и т.д. Единственное жильё не заберут, хотя если оно роскошное — могут забрать и его. 

Кто несет ответственность при банкротстве? Те, кто руководил должником — контролирующие лица должника

Об этом говорится в статье 61.10 закона «О несостоятельности (банкротстве)» (ЗоНБ). 

Контролирующие лица — это все те люди и другие компании, которые управляли компанией в течение трех лет до того, как арбитражный суд принял заявление о банкротстве должника и после того, как суд принял это заявление.

То есть это директор и учредители. Иногда не только директор, но и другие топ-менеджеры. Если за 3 года сменилось несколько директоров или учредителей, то они ответственны за «свой» временной отрезок. 

На практике корпоративные дела компании могут быть запутанными, и непонятно, «кто на ком стоял». Может существовать ещё и скрытый бенефициар — некто, кто в документах компании вообще не значится, но фактически он-то и является хозяином бизнеса. Поэтому кроме топ-менеджеров, директора и учредителей контролирующими лицами могут быть и другие люди и компании. Поэтому ответственность при банкротстве может лечь не только на директора/учредителей, а на всех КДЛ.

Если реальный владелец компании поставит на должность директора номинала, то это не спасёт — к субсидиарке привлекут обоих. Причём если с номинала взять нечего, то суд может вообще снять с него субсидиарку, и тогда реальный владелец бизнеса будет выплачить её полностью.

Когда говорят «ответственность за банкротство» — это не совсем правильно

За само по себе банкротство ответственности нет. Если компания добросовестно вела бизнес, но просто не справилась и прогорела — никакой ответственности никто не понесёт. Суд спишет долг компании, её вычеркнут из ЕГРЮЛ и все. 

Ответственность есть за незаконные, вредные, злоумышленные действия контролирующих лиц во время банкротства и до него. Что это за незаконные действия?

Ответственность за то, что компания не может полностью рассчитаться с кредиторами из-за того, что руководитель проводил какие-то аферы (ст. 61.11 ЗоНБ)

КДЛ привлекут, если:

• он совершал сделки, которые причинили кредиторам имущественный вред, например, выводил имущество из компании;
• бухгалтерские документы уничтожены, содержат ошибки или не содержат нужных сведений. То есть документацию специально так вели, чтобы из неё ничего было непонятно;
• долг перед налоговой составляет 50% или больше от размера всех долгов, и при этом компанию или директора привлекли к административной, уголовной или налоговой ответственности. Имеется в виду, что если было привлечение к ответственности, значит, есть какое-то нарушение, а раз оно есть, то значит, директор виноват, вот пусть и платит;
• в ЕГРЮЛ есть запись, что сведения о компании или директоре недостоверны. Логика та же — если сведения недостоверны, значит, что-то не то, а значит, пусть директор платит.

При этом есть скверная для КДЛ вещь — он «по умолчанию» виноват, если в процессе банкротства выявилось что-то из списка выше. Например, бухгалтерские документы неизвестно где? Директор — плати субсидиарку. Вот если ты, директор, докажешь, что документы пропали не по твоей вине — тогда суд с тебя субсидиарку снимет. 

Иными словами, не кредиторы должны доказать, что директор виноват, а директор должен доказать, что он не виноват.

Ответственность за то, что вовремя не подал заявление о банкротстве компании (ст. 61.12 ЗоНБ)

Логика этой юридической ответственности за банкротство ООО или любой другой компании в том, что в какой-то момент директор, согласно закону, должен был подать заявление о банкротстве компании. Но он этого не сделал, и компания продолжала работать, и долг увеличивался. Если бы директор подал заявление о банкротстве когда надо было, долгов у компании было бы меньше, и кредиторы не так сильно пострадали бы.

В 2022 году по этому основанию директоров привлекали чаще всего.

Директор ответственен за те долги, которые компания набрала после момента, когда директор должен был подать заявление о банкротстве. За предыдущие долги ответственны те, кто эти директора, при которых эти долги появились. Если есть основания привлекать этих директоров к субсидиарной ответственности вообще.

Юридическая ответственность КДЛ за другие нарушения законодательства о банкротстве (ст. 61.13 ЗоНБ)

Иногда случается, что в реестр кредиторов пытаются пролезть компании и люди, которые на самом деле кредиторами не являются. Мошенники с липовыми исполнительными листами о взыскании долгов, короче.

Директор компании обязан следить, чтобы этого не произошло, потому что это уменьшает сумму, которая достанется реальным кредиторам. А если директор ничего не предпринял, и фиктивный кредитор оказался в реестре, то и директора взыщут ту сумму, которую отдали фиктивному кредитору. 

Кстати, директор не только в процессе банкротства должен следить за обоснованностью требований кредиторов, но и просто когда компания работает.

Ещё случается, что компания заявляет о банкротстве, хотя на самом деле у неё достаточно денег, чтобы рассчитаться с долгами. В таком случае директору придётся выплатить кредиторам из своих денег расходы на процедуру банкротства и другие убытки, которые кредиторы понесли из-за этой процедуры. 

Уголовная ответственность контролирующих должника лиц

Все, что вы прочитали выше — это про субсидиарную ответственность. А уголовная ответственность — это другая её разновидность. И одного и того же директора могут наказать и субсидиарно и уголовно.

В УК есть две статьи, посвящённые банкротству: преднамеренное банкротство (ст.196 УК) и фиктивное банкротство (ст.197 УК). Преднамеренное случается чаще.

Преднамеренное — это когда руководитель должника осознанно и намеренно предпринял действия, из-за которых компания не смогла рассчитаться с кредиторами. Например, продал основной актив, и компания перестала приносить прибыль. Причём надо, чтобы директор понимал, что его действия приведут к таким последствиям. 

Ещё наказывают за бездействие: если директор должен был что-то сделать, чтобы спасти компанию, но ничего не сделал, то это тоже преступление. 

Страдают при преднамеренном банкротстве кредиторы. Если их ущерб составил менее 2 250 000 руб, то наказание — до 6 лет лишения свободы.

Но если вы — директор, то вас, увы, накажут серьёзнее. Потому что для контролирующих должника лиц работает часть 2 статьи 196 УК. Могут посадить на 7 лет (это максимум), да ещё и штраф взыскать до 5 млн руб. 

Фиктивное — это когда директор подал заявление в суд о банкротстве компании, но на самом деле у неё есть имущество, чтобы расплатиться. Просто директор это имущество спрятал. Если ущерб больше 2 250 000 руб, то это уголовное дело по ст. 195 УК РФ. Могут оштрафовать до 300 тыс руб или посадить на срок до 5 лет. Если ущерб меньше, то уголовного дела не будет, будет административное.