Взыскание налоговой недоимки с взаимозависимого лица: условия, порядок и сроки на практике

Но сначала — о взаимозависимости компаний и граждан, потому что в теме взыскания налоговой задолженности одной компании с другой взаимозависимость — это самое главное. 

Взаимозависимые компании и физлица по статье 105.1 НК РФ 

Пункт 2 статьи 105.1 НК РФ говорит, что взаимозависимыми являются: 

• компании, если одна компания участвует в другой компании и доля такого участия более 25 процентов;
• гражданин и компания, если гражданин участвуют в компании и доля участия составляет больше 25%; 
• компании, если один и тот же гражданин или другая компания участвует в них и доля такого участия в каждой компании больше 25%; 
• компания и другая организация/гражданин, если если он имеет полномочия назначать директора компании;
• компании, если их директора назначены решением одного и того же лица. Или если у этих компаний совет директоров, где более 50% состава совета директоров назначены решением одного и того же лица; 
• компании, у которых есть совет директоров, и более 50% состава этого совета составляют одни и те же граждан;
• организация и её директор; 
• организация и управляющая компания; 
• компании, у которых директор один и тот же человек; 
• граждане, когда один подчиняется другому по должностному положению;
• гражданин, его супруга, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сёстры, опекун и подопечный. 

Признаемся, мы немного сократили формулировки. Можете посмотреть первоисточник в статье 105.1 НК.

Это всё? Нет, не всё. 

Кроме взаимозависимости по статье 105.1 НК РФ есть ещё так называемая «иная взаимозависимость» 

Иная взаимозависимость работает точно так же, как взаимозависимость по статье 105.1 НК. Но в чём заключается эта иная взаимозависимость? 

Об этом говорит судебная практика. Суды признавали компании взаимозависимыми, если: 

• новая компания была создана незадолго до окончания налоговой проверки или вскоре после того, как руководство старой компании узнало о назначении выездной проверки; 
• у новой и старой компаний один и тот же учредитель;
• новая компания была учреждена членом семьи учредителя старой компании; 
• у новой и старой компаний один и тот же директор или топ менеджмент; 
• адреса новой и старой компаний совпадают;
• счета старой и новой компаний открыты в одном и том же банке; 
• компании полностью совпадают по ОКВЭД; 
• у компаний один и тот же сайт и один и тот же номер телефона;
• сотрудники перешли из одной компании в другую; 
• контрагенты, которые ранее работали со старой компанией, стали работать с новой компанией. То есть договоры были перезаключены; 
• новая компания работает на том же оборудовании, на котором работала старая компания. 

Чтобы суд признал две компании взаимозависимыми, необязательно, чтобы присутствовали все пункты из этого списка. Это сборной список из разных дел в судебной практике. То есть для признания двух компаний взаимозависимыми хватит некоторых пунктов из этого списка.

Но есть и хорошие новости. 

Взаимозависимости между компаниями достаточно, чтобы инспекция взяла налоговый долг одной компании с другой компании?

Нет. Взаимозависимость — это ещё не все. 

Компании могут быть взаимозависимы, но вести дела раздельно, без «перекидывания» бизнеса с одной компании на другую при назначении выездной. В таком случае нет причин «вешать» налоговый долг одной компании на другую. Но если ресурсы из одной компании начинают переводить в другую, взаимозависимую, то ситуация меняется. 

В НК РФ есть нормы, которые позволяют взыскать недоимку с взаимозависимых компаний:

• с дочернего предприятия, на счёт которого поступает выручка родительского предприятия;
• с родительского предприятия, на счёт которого поступает выручка дочернего предприятия;
• с дочернего предприятия, если родительское предприятие передало ей имущество после того, как руководство родительского предприятия узнало или должно было узнать о назначении выездной;
• с родительского предприятия, если дочернее предприятие передало ему имущество после того, как руководство дочернего предприятия узнало или должно было узнать о назначении выездной. 

То есть взыскание доначислений по налогам = список из 4-х пунктов выше + взаимозависимость (по ст.105.1 НК или иная взаимозависимость). Только при соблюдении этих условий возможно взыскание недоимки компании с взаимозависимой с ней компании.

А теперь посмотрим, как все это развивается во времени.

Этап 1: выездная проверка. От предпроверочного анализа до решения

Вообще все начинается с того, что компания «засветилась» работой с недобросовестными контрагентами. Или инспекция заподозрила компанию в применении схемы. Например, дробления. 

Инспекция проводит предпроверочный анализ, видит, что перспектива доначислить (и, главное — взыскать!) налоги есть. 

Назначается и проводится выездная налоговая проверка. После выездной компания получает сначала справку, потом акт. Сроки: выездная идёт от 6 месяцев до года. 

Компания может возражать на акт, может не возражать. Лучше, конечно, возражать, но делать это надо аргументированно. Чтобы были аргументы против позиции инспекции, надо как можно раньше пригласить в компанию опытного налогового адвоката, который владеет законными методами оспаривания доводов инспекции.

Если компания представляет серьёзные возражения, то инспекция назначает дополнительные мероприятия налогового контроля. На практике они идут около 1 месяца.

После дополнительных мероприятий налогового контроля, если они назначались, инспекция выносит дополнение к акту и направляет его налогоплательщику. Это ещё 15 дней.

После этого у налогоплательщика есть 15 дней на подготовку дополнительных возражений.

После рассмотрения всех материалов налоговой проверки (включая дополнительные мероприятия налогового контроля) у инспекции есть 10 дней на принятие решения о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности.

После вступления решения в законную силу, в сроки указанные в требовании об уплате налога, налогоплательщик вправе добровольно исполнить решение инспекции.

Этап 2: суд

Если компания-должник добровольно не уплатила недоимку в течение 3 месяцев, то налоговая обращается за взысканием к зависимой компании в арбитражный суд. 

При этом предполагаем, что условия взыскания с взаимозависимой компании выполнены: взаимозависимость фактически есть и перевод бизнеса с дочерней компании на родительскую или наоборот тоже есть.

Внесудебное взыскание с взаимозависимой компании невозможно. Только в судебном порядке.

Инспекция выходит в арбитражных суд с двумя требованиями:

• признать компании взаимозависимыми;
• взыскать налоговую задолженность с взаимозависимого лица. 

При этом инспекции будет необходимо доказать, что есть основания признать компании взаимозависимыми. При этом она будет опираться на признаки взаимозависимости из ст.105.1 НК и признаки иной взаимозависимости. 

Инспекция будет использовать свой стандартный арсенал доказывания для таких случаев: 

• допросы свидетелей (топ-менеджеров, директоров, учредителей);
• первичные документы компаний;
• материалы, полученные во время выездной проверки.

На суды убедительно действуют материалы уголовных дел, возбужденных против руководства компаний. Эти материалы инспекция тоже задействует. 

Взаимозависимая компания, с которой теперь налоговая требует долг, должна доказать хотя бы один из пунктов ниже:

• уклонения от уплаты налогов нет, а значит, весь «сыр-бор» зря;
• компании не взаимозависимы, поэтому какой компании были доначислены налоги, та пусть и платит;
• перевода имущества или выручки не было;
• компания, которой были доначислены налоги, способна уплатить в бюджет этот долг.

Как это сделать на практике, мы расскажем в следующих статьях.

По нашим наблюдениям, от момента начала проведения выездной проверки до фактического взыскания налоговой недоимки с взаимозависимой компании проходит минимум 2 года.