«Почему инспекция меня вызывает? Почему мне предъявляют претензии за разрывы по НДС с контрагентами 2, 3, 4 звена? Почему они решили что я — выгодоприобретатель схемы по уходу от налогов и должен заплатить налоги за всю цепочку?» — часто задаются вопросом бизнесмены. На справедливость налоговой давно никто не рассчитывает, но логика-то должна в её действиях быть?
В интернет попал секретный Регламент (точнее, Регламент, предназначающийся только для сотрудников налоговой), в котором сказано, как инспекция на самом деле отбирает компании для выездных проверок и вызовов директоров на комиссии. Этот Регламент — часть Письма ФНС от 29 октября 2019 № ЕД-5-2/3755 ДСП, которое вы можете скачать по ссылке.
По-хорошему, выгодоприобретателя схемы надо найти…
Если существует схема по уклонению от налогов, значит, эту схему кто-то создал. Этот кто-то назвается выгодоприобретателем (в НК такого термина, кстати, нет, это чисто изобретение практики).
И, казалось бы, инспекция должна найти этого выгодоприобретателя, то есть разобраться, кто создал схему по уходу от налогов и доначислить этому лицу. Но что происходит вместо этого?
… но зачем его искать, если его можно «назначить»?
Согласно Регламенту в Письме ФНС от 29.10.2019 №ЕД-5-2/3755 ДСП все компании делятся на три группы:
- выгодоприобретатель
- потенциальный выгодоприобретатель
- техническое звено.
В какую группу попадет компания, зависит от количества баллов, которые начисляются по разным показателям.
Внеоборотные активы за 2 года:
- более 5 млн руб — 10 баллов
- больше 100 тыс руб, но меньше 1 млн руб — 5
- меньше 100 тыс руб — 0.
Удельный процент вычетов по НДС:
- менее 90% — 10 баллов
- от 90 до 95% — 5 баллов
- более 95% — 0 баллов.
По числу сотрудников:
- больше 30 — 10
- от 10 до 30 — 5
- меньше 10 — 0
По средней зарплате:
- больше 35 тыс руб в месяц — 10
- от 15 тыс руб до 35 тыс руб — 5
- меньше 15 тыс руб — 0.
По наличию собственности (недвижимость, земля, транспорт):
- есть собственность — 15
- нет собственности — 0
По возмещению НДС в сумме более 1 млн руб в любом из предыдущих 8 кварталов (видимо, возмещать НДС в размере меньше 1 млн руб можно):
- компания заявила возмещение НДС — 10
- компания не заявляла возмещение НДС — 0
Но баллы можно и потерять.
По сведениям о недостоверности:
- недостоверен юридический адрес — минус 5
- недостоверен учредитель-юрлицо или учредитель-физлицо — минус 10
- недостоверен генеральный директор — минус 20
- информации о недостоверности нет — 0
По расчётному счёту:
- р/с отсутствует — минус 5
- р/с есть — 0.
Кроме того, инспекция анализирует ещё и соотношение оборотов в декларации по НДС с оборотами по р/с, платежеспособность компании, наличие госконтрактов, уведомления о контролируемых сделках, информацию о камеральных и выездных проверках. По этим фактам баллы почему-то не присваиваются.
Выгодоприобретатель «назначается» по количеству набранных баллов
Если компания набрала в этом скорбном рейтинге 50 баллов и больше, обороты и госконтракты есть, уведомления о контролируемых сделках подает — она выгодоприобретатель; если набрала от 20 до 49 баллов — потенциальный выгодоприобретатель, 19 и меньше — техническое звено.
Иными словами, выгодоприобретатель — это реальная живая, «сущностная», как сказано в том же Регламенте компания. То есть компания, с которой есть, что взыскать.
То есть инспекция не разбирается, кто контролирует технические компании: продавец или покупатель. Она «назначает» выгодоприобретателя исходя из того, с кого можно взыскать доначисленное. Вот и все.
В каких ещё случаях можно получить выездную проверку согласно Регламенту?
Инспекция назначает выездную проверку по компании-выгодоприобретателю, если та подала заявление:
- о начале реорганизации или ликвидации;
- об изменении юридического адреса.
Имела ли инспекция право «секретить» этот Регламент?
Мы считаем, что нет, потому что налоговые инспектора обязаны исполнять этот Регламент, а его исполнение напрямую затрагивает права и интересы неопределенного круга лиц. А значит, этот Регламент — нормативно-правовой акт.
А нормативно-правовые акты должны официально публиковаться, чтобы все желающие могли их прочитать. Неопубликованные нормативно-правовые акты не должны применяться, об этом прямо сказано в ч.3 ст.15 Конституции:
Любые нормативные правовые акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, не могут применяться, если они не опубликованы официально для всеобщего сведения.
Выводы
Теперь ясно, как налоговая инспекция определяет выгодоприобретателей — она руководствуется регламентом и балльной системой, которая в нём есть. Именно Регламентом определяются риски налогоплательщиков.
Если ваша компания подпадает под критерии выгодоприобретателя, и инспекция вызывает вас на комиссию и/или требует доплатить налоги, доказывайте, что вы фактически выгодоприобретателем не являетесь: доказывайте что вы проявили должную осмотрительность, что ваши контрагенты реальны, что сделки исполнены и т.д. Ссылайтесь на сдебную практику, позиции Верховного суда.
И старайтесь как можно меньше соответствовать критериям выгодоприобретателя из Регламента.

