В чём разница между дроблением бизнеса и его структуризацией?

У меня несколько компаний, но я же не дроблю бизнес. Дробление — это не про меня

Некоторые бизнесмены считают, что в дроблении нет ничего противозаконного.

Они руководствуются следующей логикой: «Я имею право создать несколько фирм? Имею. Имею право решить, на каком налоговом режиме эти фирмы будут работать? Имею. А что получилась налоговая экономия — ну и что такого? Я же ничего не нарушил».

Но надо различать правомерное дробление от незаконного.

Определение незаконного дробления бизнеса:

Незаконное дробление бизнеса – это получение необоснованной налоговой выгоды путем формального разделения (дробления) бизнеса и искусственного распределения выручки от осуществляемой деятельности на подконтрольных взаимозависимых лиц.

Давайте попытаемся разобраться, когда дробление законно, а когда нет.

Деловая цель при дроблении бизнеса. Если её нет, значит, дробление незаконно

Дробиться, только чтобы сэкономить на налогах, нельзя. Дробиться можно, преследуя деловую цель. Это получение преимущества, улучшение, упрощение работы бизнеса, например:

• компания производит и продаёт товар. Была создана новая компания, которая взяла на себя сбыт товара в Белоруссии и Украине, а старая компания работает по России. Деловая цель — разделение по географическому признаку; 
• в строительном холдинге одна компания может строить многоквартирные дома, другая — коттеджи, третья сдаёт в аренду недвижимость, принадлежащую холдингу на праве собственности. Здесь деловая цель — разделение по видам деятельности;
• известно дело, где группа компаний производила молочную продукцию. Была выделена компания и ей были переданы часть автомобилей с водителями. При этом остальные компании пользовались этим транспортом. Инспекция заявила о дроблении. Но бизнес выиграл тот спор, доказав, что часть автомобилей простаивает; сам бизнес не мог полностью загрузить водителей. Поэтому решили создать профильную компанию, которая предоставляла транспортные услуги третьим лицам. Да, компании группы тоже пользовались этим авто, но это не отменяет того факта, что третьи лица арендовали машины. Здесь также деловая цель — разделение бизнеса по видам деятельности.

Деловую цель надо не только иметь, но и доказать. Например, если новая компания создаётся для того, чтобы участвовать в тендерах, надо, чтобы она в них действительно участвовала. Иначе суд сильно усомнится в реальности этой деловой цели.

Кроме этого, есть и другие признаки дробления, которые инспекция однозначно будет искать.

Признаки дробления бизнеса по мнению налоговой из Письма от 11 августа 2017 года СА-4-7/15895

Всего в Письме перечислено 17 признаков. Основные:

• все участвующие в бизнесе хозяйствующие лица (компании и предприниматели) применяют специальные налоговые режимы: УСН, патент и т.д.
• при приближении к лимитам, создается новый хозяйствующий субъект;
• бизнес расширился, но налогов платится столько же, как и раньше или даже меньше
• лица занимаются одним и тем же бизнесом, у них один и тот же вид экономической деятельности
• новые компании были созданы (а предприниматели зарегистрировались) незадолго до расширения бизнеса, то есть расширения мощностей или увеличения штата сотрудников. Новые мощности или сотрудники были оформлены на новых хозяйствующих лиц
• участники схемы несут расходы друг за друга
• участники схемы взаимозависимы: они приходятся друг другу родственниками или кто-то из них начальник, а кто-то — подчиненный
• персонал был перераспределен между новыми участниками схемы формально, а на самом деле должностные обязанности ни у кого не изменились
• фактически всеми участниками схемы руководят одни и те же люди
• участники схемы используют одну вывеску на всех, один сайт, у них один и тот же адрес, один и тот же склад, офис, производственные базы
• участники схемы распределили между собой поставщиков и покупателей.

Если инспекция заподозрит дробление, то она будет искать факты, перечисленные выше. Для этого она:

• вызовет директора «основной» компании на комиссию или допрос
• затребует у контрагентов пояснения вне рамок налоговой проверки 
• проведёт выездную налоговую проверку.

Результат — крах бизнеса, уход клиентов и отказ поставщиков работать, налоговые доначисления и, возможно, уголовное дело против руководителя схемы.

Но все это — если подходить к вопросу неправильно. А можно подойти правильно.

Не надо дробить бизнес. Надо его грамотно структурировать

Структуризация бизнеса — это создание наиболее защищенной и эффективной модели бизнеса исходя из ваших целей. 

Правильная структуризация начинается с аудита существующей ситуации. Аудит отвечает на ряд вопросов:

• есть ли риск того, что компанию обвинят в получении необоснованной налоговой выгоды
• есть ли основания обратить взыскание на имущество компании, а если его не хватит, то на ваше личное имущество
• есть ли возможность переноса бизнеса на другую компанию без негативных последствий
• каков допустимый уровень угрозы для бизнеса и его собственника.

После того, как ответы на эти вопросы, а также цели структуризации определены, можно приступать к решению задач:

• сколько будет компаний
• чем каждая из них будет заниматься
• какие механизмы будут использованы для управления группой компаний
• какие договоры будут заключены между компаниями и с контрагентами.

Есть целый ряд форм управления бизнесом (генеральный директор, совет директоров, ИП-управляющий) и средств скрытого владения (опцион, залог долей, корпоративный договор), и в каждом случае надо выбирать наиболее подходящий.

Важнейший вопрос при структуризации бизнеса — хранитель активов

Хранитель активов — это компания, которая является владельцем основных активов бизнеса. Основные активы могут быть разными: недвижимость, оборудование, эксклюзивный госконтракт и т.д.

Бизнес необходимо структурировать так, чтобы хранитель активов работал с минимальными налоговыми и другими рисками. Хранитель активов должен быть чист, как слеза младенца. Никаких договоров с сомнительными контрагентами или агрессивной налоговой оптимизации.

Хранитель активов должен быть максимально удален от всего, что может его скомпрометировать: нельзя переносить на хранителя риски операционных компаний, а руководитель и участники хранителя не должны быть аффилированы с другими компаниями, образующими бизнес.

А теперь давайте вернемся немного назад.

Обычно бизнес дробят, чтобы сэкономить на налогах. Но грамотная структуризация бизнеса позволяет получить и массу других плюсов

Например:

• исключить риски претензий к компании, которая представляет наибольшую ценность в группе (например, на которой сосредоточены активы или ведется производственная деятельность);
• сохранить возможность применять льготную систему налогообложения
• вывести активы
• финансировать друг друга в безналоговом режиме
• распределить функционал с партнерами 
• скрыто владеть бизнесом.

Но, повторимся, это если все сделать дальновидно, предусмотрительно и с опорой на судебную практику. Иначе вместо оптимизации бизнеса есть риск получить уголовное дело за уклонение от уплаты налогов.

В заключение хотим сказать: написанное выше — это крайне упрощенная схема структуризации бизнеса; некоторые важные моменты мы вообще не стали освещать в этой статье. Не говоря уж о том, что при структуризации возникают сотни вопросов, ответы на которые определяются массой факторов и рисков.